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小心!你的表情包可能违法
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【计量经济学论文范文】“惊不惊喜？意不意外？”“我能说什么？我也很无奈“惊不惊喜？意不意外？”“我能说什么？我也很无奈啊。”如今，越来越多的人喜欢在使用社交软件时用表情包传情达意，随时开启“一言不合就斗图”的模式，一些网友还发挥想象力，自己创作表情包，可是狂欢背后，却有不少法律问题。
网
此前有网友发现，QQ空间上线了一组纪录片《二十二》截图制作的表情包。《二十二》是一部关于在日军侵华战争中中国幸存的“慰安妇”的长篇纪录片，片中幸存的受害老人被制作成“无语凝噎”“我觉得我很委屈”等表情，用民族伤痛来娱乐，引发了大众的愤怒。8月21日，QQ空间在其官方微博发表致歉声明，称QQ空间已将所有配图下线，并将全面自查，杜绝此类情况再次发生。之后，上海市公安局已对涉案企业和人员作出行政处罚。
2016年12月7日，因“艺龙旅行网”在微博中使用了“葛优躺”等葛优肖像图片，演员葛优将艺龙网信息技术（北京）有限公司诉至法院，要求其立即停止侵犯肖像权的行为，赔礼道歉，并赔偿经济损失及合理开支共计40余万元。北京市海淀区法院受理了此案。当日，“艺龙旅行网”的微博刊发了道歉声明。
除了葛优老师，常被做成表情包的还有姚明、张学友、黄子韬和周杰等，人们把他们的表情和卡通形象结合，再加上些台词字幕，就做成了表情包。有些名人甚至自己也乐在其中，韩国演员崔成国扮演的角色“金馆长”，其哭笑不得的表情是最受欢迎的表情包之一。崔成国在新浪开通微博发的第一条消息，就配上了“金馆长”的剧照，并向中国网友打招呼：“金馆长就是我，我就是～哈哈哈哈～”人们在乐见“金馆长”的自嘲精神的同时，却忘了“金馆长”和葛优老师一样，是可以追究侵权责任的。
真人表情包真的不能随心所欲地乱用，否则会面临侵害他人合法权益、触犯法律规定的风险。
《中国青年网民网络行为报告（2016-2017）》显示，聊天时使用表情符号，已是青年网民们必不可少的输入习惯，使用次数最多的表情，总计高达75亿多次。
在网友看来，表情包的使用早已经不限定在官方提供的范围之内了。傅园慧的“我已经使了洪荒之力了”，尔康的招牌动作“伸手咆哮”，黄子韬的“我选择狗带”以及漫画与姚明等名人照片“移花接木”合成的表情包……成了社交聊天时的热宠。随着这股潮流，商家也爱用表情包为自己的产品广告宣传。为此，部分“被表情包”的名人选择用法律手段进行维权。
2015年，满橙公司制作和发布了《非诚勿扰3》动画、动态表情及漫画图片，并提供了“非3QQ表情安装包下载”。其中男主角的网络动画形象特点与演员葛优的脸部轮廓及面貌特征基本相同。为此葛优起诉满橙公司侵犯其肖像权。最终，北京市海淀区法院认定满橙公司的行为侵犯了葛优的人身权利，判令满橙公司向葛优公开赔礼道歉，同时赔偿葛优25万元。去年末，因“艺龙旅行网”在微博中使用了葛优肖像图片做配图宣传自身业务，葛优对其提出40万元的索赔。
今年以来，用户向律师咨询有关使用表情包是否侵权的明显增多，问询内容主要集中在“将朋友的图片制作成表情包发布是否涉及名誉权”“使用名人、明星形象的表情包，会不会被诉讼”等。
“如果截取表情包图像以商业使用为目的，未经肖像权人或其三代以内近亲属同意，就会构成对他人肖像权的侵害。”南京大学新闻传播学院教授陈堂发在接受记者采访时说，如果表情图形存在对权利人的不适当“艺术”处理，体现为一种“丑化、歪曲”的效果，可能构成对他人名誉权的侵害。
“如果没有取得许可就利用了特定的名人肖像、影视剧片段，还可能侵犯影视剧的著作权。”北京一家律师事务所合伙人王晓补充说。
侵权现象并非完全独立，有时一种表情包的制作和使用可能同时侵犯两种或三种权利。
陈堂发表示：“类似截取‘慰安妇’老人头像为基础制作的表情包，是以特定的方式呈现的肖像，应该受保护肖像权、名誉权的法律调整，著作权的责任承担不能替代人格权的侵权责任承担。”
“追责时，使用者不知情往往不需要负责任。”北京交通大学法学院副教授陈明涛表示，“使用者在知情的情况下只负有删除义务，不负有赔偿义务”。当前中国的著作权法多不追究终端消费者侵犯知识产权的责任。
“平台对表情包也没有事先审核功能。平台没有权利也没有义务。”中国政法大学传播法研究中心副主任朱巍认为，表情包所有的内容都由用户上传，网站只是网络服务提供者。“除非表情包是网站要求某人去做的，这时候出现问题网站才承担责任。”
“表情包属于一般意义上的作品，运用特定符号，体现了一定的内容。同时，表情包也属于著作权法意义上的作品，具有独创性、可以通过有形的方式复制。”陈堂发认为，表情包也可以是二次创作行为，以他人作品为基调加以明显的改编，且在引用的基础上内容与表达方式的改变很明显。
“二次创作比较典型的就是利用明星的剧照等制作的表情包，比如尔康、达康书记等。”陈明涛说，“我们把二次创作叫作演绎作品或者改编作品，演绎作品和原作品之间只要有一定区别性的改编就可以了，不需要改动特别大。通常情况下，二次创作对创造性的标准要求很低。在图上加一句话，也算是二次创作。”
“原则上，一次创作肯定是受到著作权保护的，而二次创作就比较复杂。”陈明涛表示，司法实践中的相关案例，认为二次创作可以受到著作权保护。
在中国政法大学知识产权研究中心研究员徐新明看来，二次创作形成以后，如果符合著作权法关于作品的要求，就可以算作法律意义上的作品，应当受到著作权法及有关法律的保护。“即使这个创作本身，没有经过原来权利人的许可。”
“表情包制作和使用在某些情况下，其实也未必一定构成侵权。”徐新明举例说，电影《无极》被剪辑成了“一个馒头引发的血案”，在当时就引发了是否侵权的讨论。
“法律没有明确规定，在国外这一般都理解为一种评论。对作品要允许社会公众进行评论，哪怕评论比较尖刻。”徐新明认为，公众为了评价作品会不可避免地使用作品中的某些元素。
“这种剪辑就是采取了恶作剧的方式，其实就是一种变相的批评，构成了反讽。”徐新明说道。
陈明涛也认为表情包的制作可能涉及公民言论自由的问题。“比如我为了表达某一种观点借用明星的剧照制作了表情包，这属于言论自由的范畴。”他?J为，如果每个人去做表情包是为了表达言论，而都要授权的话，言论自由就会受到限制。
“再比如，一些营利性的机构，在鼓励大家使用产品时用了明星表情包。我们认为不构成侵权，这属于言论自由的范畴。”陈明涛说。那什么时候不属于言论自由的范畴而构成侵权呢？当使用的表情包，让人与企业推销的产品产生了特定的联系，进而去购买产品，可能就有广告的意味了。“产生误解了，就是侵权的问题。”他表示。
“表情包在传情达意方面具有不可替代的效果，又高度符合网络技术运用的特征，由于巨大的商业价值，其研发创作已成为网络文化产业的重要组成部分。”陈堂发认为，作为新的网络表达形式，表情包的创作和使用须遵循我国法律的禁止性规定。
受访专家表示，真人表情包制作使用的前提应该是不侵犯他人的合法权益。表情包的制作方要取得权利人的同意，还要注意不能丑化他人的人格。网友在用表情包娱乐的时候，也不要触及法律红线，这既是对自己的保护，也是对他人的尊重。
“要从不同的角度进行预见性的考虑，如果实在是有好的创意，可以做出来，但是要进行善意的使用。”徐新明说，“如果用于商业用途，必须取得许可；如果是在自娱自乐的同时向网上、社会上传播，那就要多考虑一下制作的表情包会不会给原来的权利人带来某种伤害、会不会冲击社会公认的道德和秩序。”
陈堂发指出，目前的法律条款对规范表情包的创作和使用基本上够用，但诸多禁止性规定散见于不同部门法律法规中，比较零散。为此，他建议如果将针对表情包的创作和使用经常涉及的规范性条款收集起来，按照一定的逻辑整理成册，并作必要的细化解释，可以更有针对性地规范从业人士。
“侵权问题如果解决的话，表情包可能涉及的就是商业价值和人格价值的问题。而且有时表情包确实会对企业以及个人的形象的提升有积极作用。这个时候表情包可能就不是一种表情了，而是变成了一种宣传符号，这个也是需要注意的。”朱巍说道。
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