| | | 调解与行政诉讼制度创新
| | 其他论文人类选择了法律，并在崇尚法律的其他论文同时不间断地对法律提出质疑，尝试用法律以外的其他论文机制弥补纯粹法律统治的缺陷。法律自身本无善恶可言，因为无生命的法律在绝对意义上俯首听命于人类。我们在希冀法律实现我们赋予它的正义价值之时，切不可忘记，法律的制定和实施都是由人来完成的。
——题记[1]
一、一个实践对理论提出的挑战
在行政诉讼中是否适用调解，是当前理论界与实务界争论较大的一个问题。所谓调解，是指在诉讼过程中，在法官的主持下，双方当事人自愿协商、互谅互让、达成协议、解决纠纷的活动。我国《民事诉讼法》第85条规定“人民法院审理民事案件，根据当事人自愿原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。”由于调解的本质特征是始终尊重当事人意志，使当事人在自愿的前提下参加调解过程，在互相理解的基础上达成共识，从而使纠纷得到解决。因此，调解原则成了民事诉讼的基本原则，法官在诉讼中对争议问题的调解成为人民法院非诉讼解纷止讼的主要方式。理论界从民法角度出发认为，一切调解的基础以相关当事人拥有实体处分权为前提，不存在实体处分权就不存在调解，因为只有在当事人双方相互放弃某些权利，或是一方主动放弃某些权利的情况下调解才有可能，无权利放弃即无调解。这个结论显然对行政诉讼适用调解极为不利。因为，一般认为，民事案件双方当事人法律地位是平等的，调整它们之间争议的原则是平等、等价、有偿的原则。而由人民法院受理的行政案件，一方当事人是行政机关，另一方是受行政机关管理的公民、法人或其它组织，它们之间的法律关系（行政法律关系）存在不平等，调整它们之间的争议不适用平等、等价、有偿的原则。对于行政机关来说，行政权是国家权力，不存在实体上的自由处分权，“法律授与行政的职权，实际上也就是赋予行政机关以义务和责任，行政机关必须尽一切力量保证去完成。因此，行政机关的职权从另一个角度说就是职责，职权与职责是统一的，是一个事情的两个方面。放弃职权，不依法行使职权，就是不履行义务，就是失职，应该追究法律责任。”[2]许多人认为如果允许行政机关把法律授与自已的权力与相对人作交易，必然意味着国家利益、公共利益被出卖。正是这种观点使人们在设计行政诉讼制度时将调解划入禁区，并在行政诉讼法中作出明确的禁止性规定。[3]但是，我们千万不可因理论有了某种现成结论而天真地认为实践理所当然地要被“指导”，进而墨守成规，无心研究现实存在的问题，这种做法如果不是一种偏见就是有意回避矛盾，长此以往，将有害于我国行政诉讼的健康发展。
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